Коли СПФМ має відмовити у фінансової операції або у ділових відносинах

1. Законодавчі основи фінансового моніторингу та діяльність СПФМ
2. Підстави для відмови у здійсненні фіноперації або встановлення ділових відносин
3. Чим загрожує відмова від встановлення ділових відносин, або від проведення фінансової операції
4. Відповідальність СПФМ за порушення правил відмови у проведенні фінансових операцій
5. Висновки

Законодавчі основи фінансового моніторингу та діяльність СПФМ

Перш за все нагадаємо, що питання фінмоніторингу регулюються Законом України від 06.12.2019 №361-IX «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення» (далі – Закон №361).

Система фінансового моніторингу складається з:

1. первинного

та

1. державного рівнів (ч. 1 ст. 6 Закону №361).

Відповідно, Законом №361 визначені:

1. суб’єкти державного фінмоніторингу

та

1. суб’єкти первинного фінмониторингу (далі – СПФМ).

Завдання, обов’язки та права СПФМ визначені ст. 8 Закону №361. Зокрема, СПФМ уповноважені здійснювати належну перевірку своїх клієнтів, а також забезпечувати моніторинг фінансових операцій клієнта.

Перелік суб’єктів, які відносяться до СПФМ, наведено у ч. 2 ст. 6 Закону №361. Зокрема, до них відносяться

1. банки,
2. страховики,
3. інші фінансові установи,
4. суб’єкти господарювання (далі – СГ), що надають послуги з бухгалтерського обліку,
5. СГ, що здійснюють консультування з питань оподаткування.

Саме з цими СПФМ найчастіше доводиться стикатися на практиці, у тому числі з питань відмови від здійснення фінансової операції, або відмови від встановлення ділових відносин.

Питання правил відмови від встановлення (підтримання) ділових відносин, або проведення фінансової операції регламентуються, ст. 15 Закону №361.

Окрім загальних норм, встановлених Законом №361, є також відповідні підзаконні акти, які стосуються відповідних СПФМ. Так, згідно з ч. 3 ст. 15 Закону №361, суб’єкти державного фінанмоніторингу, які відповідно Закону №361 виконують функції державного регулювання і нагляду за СПФМ, можуть встановлювати особливості та порядок відмови СПФМ від встановлення (підтримання) ділових відносин, відмови в обслуговуванні або проведенні фінансової операції, а також порядок та обсяги обміну інформацією про такі відмови залежно від специфіки діяльності СПФМ.

Відносно СПФМ, підконтрольних Мінфіну (до них зокрема, відносяться СГ, що надають послуги з бухгалтерського обліку та СГ, які здійснюють консультування з питань оподаткування) діє:

1. Положення про здійснення фінансового моніторингу суб’єктами первинного фінансового моніторингу, державне регулювання і нагляд за діяльністю яких здійснює Міністерство фінансів України, затверджене наказом Мінфіну від 07.06.2024 №282 (далі – Положення №282).

Правила відмови від встановлення (підтримання) ділових відносин/проведення фінансової операції визначені розділом XX Положення №282.

Підстави для відмови у здійсненні фіноперації або встановлення ділових відносин

Перелік підстав для відмови чітко визначений у ч. 1 ст. 15 Закону №361. Для зручності наведемо їх у таблиці:

Перелік підстав для відмови встановлення ділових відносин та відмови від проведення фінансової операції

Крім вищезазначених у таблиці підстав для відмови у встановленні ділових відносин та від проведення фінансової операції, є ще заборони, які стосуються Переліку осіб, пов’язаних з провадженням терористичної діяльності або стосовно яких застосовано міжнародні санкції (далі – Перелік). Цей Перелік ведеться відповідно вимог Закону №361 (п. 3 ч. 1 ст. 1; ст. 24).

Зазначений Перелік формується відповідно правил, встановлених Порядком формування переліку осіб, пов’язаних з провадженням терористичної діяльності або стосовно яких застосовано міжнародні санкції, затвердженим постановою КМУ від 22.07.2020 №622.

Знайти Перелік можна на офіційному сайті Державної служби фінансового моніторингу (далі – Держфінмоніторингу) за посиланням.

Отже, СПФМ забороняється встановлювати ділові відносини та проводити видаткові фінансові операції, надавати фінансові та інші пов’язані послуги прямо або опосередковано з клієнтами, які є (ч. 4 ст. 15 Закону №361):

1. особами та/або організаціями, яких включено до Переліку;
2. особами та/або організаціями, які діють від імені та за дорученням осіб та/або організацій, яких включено до Переліку;
3. особами та/або організаціями, якими прямо або опосередковано володіють чи кінцевими бенефіціарними власниками яких є особи та/або організації, яких включено до Переліку.

Також ці заборони застосовуються у разі, якщо СПФМ відомо, що контрагентом фінансової операції або фінансовою установою, яка забезпечує здійснення фінансової операції, є вищезазначені особи, уключені у Перелік.

Чим загрожує відмова від встановлення ділових відносин, або від проведення фінансової операції

Окрім незручностей, пов’язаних з неможливістю здійснення певної фінансової операції (наприклад, здійснення банківського переказу суми контрагенту), для СГ є ще загроза, встановлена ч. 4 ст. 15 Закону №361.

Так, про спроби встановлення ділових відносин та проведення видаткових фінансових операцій, отримання фінансових та інших пов’язаних послуг СПФМ зобов’язані негайно повідомити про цей факт Держфінмоніторингу.

У свою чергу, Держфінмониторинг, отримавши таку інформацію від СПФМ, проводить її оброблення та аналіз (ст. 25 Закону №361). У разі наявності достатніх підстав вважати, що фінансова операція або сукупність пов’язаних між собою фінансових операцій можуть бути пов’язані з легалізацією (відмиванням) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванням тероризму чи фінансуванням розповсюдження зброї масового знищення, Держфінмоніторингу подає до правоохоронних та розвідувальних органів відповідні узагальнені матеріали (додаткові узагальнені матеріали) та одержує від них інформацію про хід їх розгляду (п. 4 ч. 2 ст. 25 Закону №361).

Тобто, СГ, якому відмовили у встановленні ділових відносин або здійсненні фіноперації, варто очікувати додаткових перевірок з боку Держфінмоніторингу. А у разі, якщо в діях СГ дійсно є порушення, то це може стати підставою для відкриття кримінального провадження.

Також, варто пам’ятати, що юрособи, які здійснювали фінансові операції з легалізації (відмивання) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансували тероризм чи розповсюдження зброї масового знищення, можуть бути ліквідовані за рішенням суду (ч. 2 ст. 32 Закону №361).

Відповідальність СПФМ за порушення правил відмови у проведенні фінансових операцій

У разі допущення порушень щодо виконання обов’язків, які стосуються відмови у встановленні ділових відносин, або від проведення фінансової операції, до СПФМ, або його посадових осіб може бути застосована наступна відповідальність.

1. Штраф, передбачений п. 2 ч. 5 ст. 32 Закону №361.

Ця норма передбачає застосування до СПФМ штрафу у розмірі до 20 тисяч нмдг (тобто до 340 000 грн) за порушення вимог щодо відмови від встановлення (підтримання) ділових відносин, проведення фінансової операції.

Цей штраф уповноважені застосовувати суб’єкти державного фінансового моніторингу, які відповідно до Закону №361 здійснюють функції з державного регулювання і нагляду за СПФМ у відповідній сфері (ч. 4 ст. 32 Закону №361).

2. Адміністративний штраф на підставі ч. 1 ст. 166⁹ Кодексу України про адміністративні правопорушення (далі – КУпАП).

Адмінштраф, передбачний цією нормою, застосовується до посадових осіб СПФМ у розмірі від 300 до 2 000 НМДГ (від 5 100 до 34 000 грн), зокрема за порушення вимог щодо відмови від встановлення (підтримання) ділових відносин (проведення фінансової операції).

Виносити постанови про накладення цього штрафу уповноважені суди на підставі ст. 221 КУпАП. А протоколи про адміністративні правопорушення уповноважені складати суб’єкти державного фінмоніторингу, які виконують функції державного регулювання і нагляду за відповідними СПФМ, а також Держфінмоніторингу (ст. 255 КУпАП).

Висновки

1. Перелік підстав для відмови у здійсненні фінансової операції або відмови встановлення ділових відносин передбачений ч. 1 ст. 15 Закону №361.
2. Суб’єкту господарювання, якому відмовили у встановленні ділових відносин або здійсненні фіноперації, варто очікувати додаткових перевірок законності його діяльності, а також законності здійснення фінансової операції, у тому числі – з боку Держфінмоніторингу.
3. Якщо СПФМ порушує правила, які стосуються відмови у здійсненні фіноперації або встановлення ділових відносин, до нього та його посадових осіб можуть бути застосовані штрафні санкції, передбачені законодавством.

Оксана КОВАЛЬЧУК, консультант з юридичних питань

Читайте більше:

Фінмоніторинг без міфів: е-кабінет для СПФМ з 2 лютого

Чи реєструватись бухгалтеру-ФОПу, який веде ФОПів, суб'єктом первинного фінансового моніторингу (СПФМ)

Неправильні формулювання в призначенні платежу: як не накликати на себе фінмоніторинг

Фінмоніторинг для бухгалтера, аудитора та податкового консультанта

Чи реєструватись бухгалтеру-ФОПу, який веде ФОПів, суб'єктом первинного фінансового моніторингу (СПФМ)

Фінансовий моніторинг ФОП: що НЕ МОЖНА говорити

Система моніторингу критеріїв оцінки ризиків (СМКОР): як працює