Кошти надійшли, а КВЕДу немає: податкові ризики та як уникнути штрафів

1. КВЕД як умова отримання доходу для ФОП на єдиному податку
2. Наслідки для ФОП на єдиному податку при отриманні доходу від незареєстрованого КВЕД
3. ФОП отримав дохід за незареєстрованим КВЕД: 3 способи повернення коштів та уникнення штрафів
4. Надходження коштів за незареєстрованим КВЕД: наслідки для ФОП і судова практика
5. Як правильно додавати КВЕДи, щоб уникнути податкових проблем
6. Висновок

У динамічному світі ведення бізнесу в Україні підприємці часто діють на випередження. Спочатку виникає блискуча ідея, потім знаходиться клієнт, підписується договір, і ось на рахунок вже «падають» перші кошти. І саме в цей момент бухгалтер чи сам підприємець з жахом усвідомлює: в Єдиному державному реєстрі (ЄДР) та, що ще важливіше, у Реєстрі платників єдиного податку відсутній відповідний КВЕД. Ситуація складна, але не безнадійна. У статті розібрано чим загрожує така ситуація підприємцю та які існують шляхи виходу з цієї податкової пастки.

КВЕД як умова отримання доходу для ФОП на єдиному податку

Для багатьох підприємців КВЕД здається простою статистичною формальністю. Проте з погляду податкового законодавства, особливо коли йдеться про спрощену систему оподаткування, КВЕД – це ваш дозвіл на отримання доходу за конкретним напрямком.

Згідно з нормами Податкового кодексу України (далі – ПКУ), перебування на спрощеній системі вимагає суворого дотримання правил гри. Одне з найголовніших правил – здійснювати лише ті види діяльності, які внесені до Реєстру платників єдиного податку.

Якщо ж кошти надійшли за діяльність, якої немає у вашому «податковому паспорті», механізм фіскальних санкцій запускається автоматично. Дата надходження коштів на рахунок для ФОП – це дата виникнення доходу.

Згідно з п. 292.6 ПКУ, датою отримання доходу платника єдиного податку є дата надходження коштів платнику єдиного податку у грошовій (готівковій або безготівковій) формі, дата підписання платником єдиного податку акта приймання-передачі безоплатно отриманих товарів (робіт, послуг). Для єдинника третьої групи, який є платником ПДВ, датою отримання доходу є дата списання кредиторської заборгованості, за якою минув строк позовної давності.

Отже, грати з датами актів виконаних робіт, сподіваючись, що «ми підпишемо їх після додавання КВЕД» – марна справа. Податкова дивиться на банківську виписку

Наслідки для ФОП на єдиному податку при отриманні доходу від незареєстрованого КВЕД

Якщо ФОП на єдиному податку (найчастіше це стосується 2-ї та 3-ї груп) отримує дохід від незареєстрованого виду діяльності, настають два невідворотні наслідки:

1. Велика ставка податку. Відповідно до пп. 4 п. 293.4 ПКУ, до доходу, отриманого від провадження діяльності, не зазначеної у реєстрі платників єдиного податку, застосовується ставка єдиного податку у розмірі 15% (для ФОП 1-3 груп). Для юридичних осіб на 3-й групі цей дохід оподатковується за подвійною ставкою (пп. 3 п. 293.5 ПКУ).
2. Прощання зі спрощеною системою. Згідно з пп. 7 пп. 298.2.3 ст. 298 ПКУ, платники єдиного податку зобов'язані перейти на сплату інших податків і зборів (тобто на загальну систему оподаткування) з першого числа місяця, наступного за податковим (звітним) кварталом, у якому здійснювався такий вид діяльності.

Для підприємців на загальній системі оподаткування ситуація трохи м'якша: ставка податку (ПДФО 18% + ВЗ 5%) не змінюється. Проте залишається ризик адміністративного штрафу за здійснення діяльності без належної державної реєстрації змін.

ФОП отримав дохід за незареєстрованим КВЕД: 3 способи повернення коштів та уникнення штрафів

Отже, сталася прикрість: кошти на рахунку, а КВЕДу немає.

Що може зробити досвідчений бухгалтер, щоб захистити бізнес?

Маємо три основні робочі сценарії, кожен з яких вимагає оперативності.

Варіант 1: повернення коштів як «помилково зарахованих»

Це найбільш надійний, «чистий» і безпечний з погляду податкових наслідків варіант. Якщо помітили проблему одразу, кошти треба повернути. Суть у тому, що кошти повертаються контрагенту з призначенням платежу:

Повернення помилково зарахованих коштів згідно з платіжною інструкцією №... від...

Адже згідно з роз'ясненнями ДПС (ЗІР, категорія 107.01.03), помилкові кошти не є доходом ФОП-єдинника, якщо вони були повернуті. Але тут теж не без «але». Повернути кошти треба виключно в межах одного звітного періоду. У разі, якщо повернення помилково зарахованих коштів на розрахунковий рахунок відбулося в наступному звітному періоді, то такий ФОП-єдинник повинен врахувати їх у складі доходу. При цьому перерахунок доходу у звітному періоді, в якому відбулось їх повернення, здійснюється лише за умови наявності документів підтверджуючих помилкове зарахування коштів, зокрема, письмового пояснення надавача платіжних послуг про їх помилкове зарахування.

Тобто, найкраще зробити повернення в межах одного звітного періоду (кварталу)

Для цього потрібно ось що:

1. Ваш контрагент пише вам офіційного листа про те, що платіж був здійснений помилково (наприклад, переплутали реквізити підприємця або сплатили за помилково виставленим рахунком).
2. Ви повертаєте ці кошти назад.
3. Ви терміново реєструєте необхідний КВЕД у держреєстратора чи в Дії, подаєте заяву про застосування спрощеної системи з новим КВЕД до податкової (дочекавшись внесення в реєстр ЄП!).
4. Контрагент знову перераховує вам кошти вже легально.

Варіант 2: зміна призначення платежу листуванням між сторонами

Цей варіант підходить, якщо специфіка вашої співпраці з клієнтом дозволяє «підігнати» платіж під той КВЕД, який у вас вже є. Наприклад, вам заплатили за «Розробку програмного забезпечення» (КВЕД 62.01 - якого у вас немає), але у вас є КВЕД 63.11 «Оброблення даних, розміщення інформації на веб-вузлах і пов'язана з ними діяльність». Якщо суть послуги можна перекваліфікувати без порушення бізнес-логіки, діємо так.

Це підтверджують листи НБУ від 09.06.2011 №25-111 / 1438-7141, від 26.09.2005 №25-113 / 1506-9580 (пор. 046391400). Згідно з ними, питання внесення змін до реквізиту «Призначення платежу» після зарахування коштів на рахунок одержувача необхідно вирішувати в порядку, погодженому між платником і одержувачем коштів

Для цього потрібно ось що:

1. Контрагент-платник надсилає вам офіційного листа (з підписом та печаткою, або через систему електронного документообігу з КЕП). Текст: «У платіжній інструкції №[номер] від [дата] на суму [сума] у графі «Призначення платежу» допущено помилку. Правильним вважати призначення платежу: «[Нове призначення, що відповідає вашому наявному КВЕД]».»
2. Ви долучаєте цей лист до банківської виписки.

Всі первинні документи (договір, рахунок, акт виконаних робіт) повинні бути оформлені виключно на ту послугу, яка вказана у виправленому призначенні платежу.

Врахуйте, цей спосіб не можна застосовувати, якщо послуги кардинально різні (наприклад, замість продажу металобрухту ви пишете «консультаційні послуги», а податкова під час зустрічної звірки побачить товарно-транспортні накладні на метал). Суть операції має відповідати документам

Варіант 3: зміна суті договору на «Аванс за майбутні поставки»

Якщо повернути кошти неможливо, а перекваліфікувати послугу не виходить, можна тимчасово змінити юридичну природу платежу.

Для цього потрібно ось що:

1. Укласти з контрагентом додаткову угоду, за якою кошти, що надійшли визнаються авансовим платежем за інші товари чи послуги (які підпадають під ваші поточні КВЕДи). Або ж оформити ці кошти як поворотну фінансову допомогу (згідно з пп. 165.1.31 ПКУ, вона не є доходом, якщо повертається протягом 12 календарних місяців).
2. Тим часом ви реєструєте потрібний КВЕД. Після його успішного внесення до Реєстру платників єдиного податку, укладаєте договір на реальну послугу і проводите взаємозалік зустрічних однорідних вимог (якщо це не суперечить правилам вашої групи єдиного податку та пам'ятайте про заборону бартеру для єдинників! Тому краще зробити повернення фіндопомоги та нову оплату).

Надходження коштів за незареєстрованим КВЕД: наслідки для ФОП і судова практика

Якщо не застосували жоден із превентивних рятувальних сценаріїв і податкова виявила порушення (зазвичай це відбувається під час документальної перевірки), суперечка може дійти до суду.

Позиція податкових органів непохитна: факт надходження коштів на рахунок із «чужим» призначенням платежу є достатньою підставою для зняття зі спрощеної системи (анулювання реєстрації платника єдиного податку за рішенням контролюючого органу).

Суди у таких справах часто стають на бік податківців, якщо платник не може надати беззаперечних доказів, що операція мала інший характер. Однак, судова практика Верховного Суду (наприклад, постанови у справах №826/14354/18, №813/1826/17) свідчить про те, що наявність лише банківської виписки без аналізу первинних документів (договорів, актів) не завжди є достатньою підставою для висновків контролюючого органу. Суди наголошують, що визначальною є фактична суть господарської операції.

Саме тому грамотно оформлені листи про уточнення платежу або договори на поворотну фіндопомогу є вашим «залізним» щитом у суді.

Позиція податкової непохитна та неодноразово наголошувалась. Наприклад, у ЗІР категорії 107.01.02

Проте, навіть тут є лазівка, на яку може спиратись підприємець у крайньому разі.

Законодавство вимагає наявність КВЕДу в Реєстрі платників єдиного податку, але не встановлює вимоги щодо моменту його додавання. Якщо послуги надавались (роботи виконувались) і КВЕД був доданий у межах одного податкового періоду, формально, порушення немає. Законодавство не вимагає відповідності конкретної дати надання послуг (виконання робіт) на наявність КВЕДу на ту саму дату.

Як правильно додавати КВЕДи, щоб уникнути податкових проблем

Радимо при реєстрації ФОП або ТОВ, додавати КВЕДи із запасом. Закон не обмежує у кількості зареєстрованих видів діяльності.

Якщо займаєтесь маркетингом, додайте також PR, рекламні агентства, обробку даних, дослідження кон'юнктури ринку тощо. За зайві КВЕДи податки не платяться, але вони можуть врятувати ситуацію.

Проводьте аудит договорів до виставлення рахунку. Бухгалтер (або юрист) повинен бачити договір та інвойс до того, як він піде клієнту. Звірка предмета договору з витягом з Реєстру платників єдиного податку займає 2 хвилини, але економить тисячі гривень.

Також врахуйте правило «дати реєстрації». Пам'ятайте: КВЕД вважається легітимним для єдинника не з дати подання заяви державному реєстратору, і навіть не з дати появи в ЄДР. Він дає право на дохід лише після внесення змін до Реєстру платників єдиного податку. Так, це майже одразу, проте трапляються випадки затримки, що можуть призвести до небажаних наслідків.

Висновок

1. Отримання коштів без відповідного КВЕДу – це класична «хвороба росту» активного бізнесу. Проте, як ми побачили, законодавство та банківські регламенти залишають легальні інструменти для виправлення цієї помилки. Головне – діяти швидко: змінити призначення платежу листом або повернути кошти як помилкові в межах поточного звітного періоду.
2. Бухгалтерія – це не лише про фіксацію минулих подій, це насамперед про передбачення та управління ризиками. Холодний розум, глибоке знання Податкового кодексу та своєчасна комунікація з контрагентом допоможуть вам зберегти гроші підприємства та нерви його власника.

Читайте більше:

Бухгалтер ФОП: КВЕД, договори, фінмоніторинг, звіти та штрафи

ФОП спочатку надав послугу, а потім додав КВЕД: що каже закон

Де знайти КВЕД в Е-кабінеті платника податків

КВЕДи для ФОП-бухгалтера: підбірка від адвокатів

ТОП 3 помилки при виборі КВЕД ФОП: як обійти ризики