Податкове зловживання та дроблення бізнесу: що змінить новий законопроєкт для ФОП

1. Нові правила Мінфіну: «податкове зловживання» та боротьба з дробленням бізнесу
2. Приклад ситуації
3. Збільшення строків давності при податковому зловживанні
4. В чому ризик цієї норми
5. А тепер ключове
6. Ознаки податкового зловживання
7. Куди все йде із дробленням бізнесу

Нові правила Мінфіну: «податкове зловживання» та боротьба з дробленням бізнесу

Богдан Янків дослідив новий великий законопроєкт, яким хочуть змінити Податковий кодекс України (далі – ПКУ) та ввести поняття:

1. податкове зловживання.

Наразі поняття дроблення бізнесу не існує на рівні закону, хоча його активно використовують:

1. податкова;
2. БЕБ;
3. народні депутати.

Підробленням бізнесу прийнято називати поділ одної великої бізнес-організації на багато ФОПів, але це чисто народне поняття, яке абсолютно ніде не визначено на рівні закону, принаймні на сьогоднішній момент.

Зараз є лише дуже узагальнююча стаття 212 Кримінального кодексу України (далі – КК), яка говорить про ухилення від сплати податків. І власне вже під цю статтю КК притягують дороблення бізнесу у форматі того, що коли один власник розділився на декілька ФОПів, таким чином він якби ухилився від сплати податку за загальною системою оподаткування.

Проте, ця стаття містить умову, що в разі сплати всіх податків, по яких висунута претензія, відбувається звільнення від відповідальності по кримінальній статті. Тому, в реальному житті ця стаття дає вихід із ситуації, навіть у разі порушення.

Але ті зміни, які готують, будуть нести ще більш серйозніші санкції на всіх ФОП, які беруть участь у доробленні бізнесу.

Мінфін оголосив публічне обговорення законопроєкту щодо впровадження протидії правил ухилення від оподаткування. В цілому це великий законопроєкт, який містить багато нових правил щодо:

1. виходу з податкового резидентства;
2. оподаткування приросту капіталу;
3. впровадження поняття «податкове зловживання», яке будуть використовувати для того, щоб боротися із дробленням бізнесу.

Пропонується внести нову статтю в ПКУ, яка визначить, що під податковим зловживанням буде вважатися одна операція або декілька операцій, які спрямовані:

1. на зменшення податків;
2. на використання податкової знижки;
3. на збільшення витрат в процесі оподаткування.

Тобто, податківці будуть аналізувати операцію не лише формально, що вона пройшла під певною системою оподаткування на певний банківський рахунок, де ви сплатили податок, а будуть мати право дивитися на суть операції та її ефективність

Приклад ситуації

Вам на рахунок ФОП прийшло за рік, наприклад, 100 оплат на суму 5 млн грн. Всі ці оплати будуть перевіряти не лише на відповідність КВЕДів, видачу фіскальних чеків і на предмет того, чи в межах ліміту обороту, а також зможуть ставити питання, чи не було тут податкового зловживання.

Тобто, чи зможете ви довести, як бізнес, що ті операції, які ви проводили, мають економічний сенс та бізнес-доцільність.

Подібну річ вже зараз робить фінансовий моніторинг в банку. Коли ви отримали багато грошей, вас однозначно запитають, що це за гроші, чи легальна діяльність, яка здійснена для отримання таких грошей, та чи сплачені податки.

Таку ж функцію додадуть і податківцям.

Збільшення строків давності при податковому зловживанні

Що хоче зробити податківець? Це збільшити строк позовної давності для всіх, в кого кваліфіковане оце податкове зловживання.

Як це працюватиме?

1. Крок номер один. Податкова проводить документальну перевірку в межах давності трьох років.
2. Крок номер два. Перевірка відбувається в тому числі на ознаки податкового зловживання.
3. Крок номер три. Якщо податкова все ж таки кваліфікувала податкове зловживання, то вона зразу збільшує свій період строків давності і перевіряє не за три останні роки, а за сім останніх років. І це буде дуже-дуже підступна норма. Якщо її введуть, вона буде насправді супер небезпечною.

В чому ризик цієї норми

Якщо податкова кваліфікує вам податкове зловживання, ви втрачаєте будь-яке право на:

1. податкові витрати;
2. податкові знижки;
3. будь-які інші податкові пільги.

Наприклад, якщо ви отримували податкову знижку в зв'язку з оплатою навчання дітей у школі чи садку, або отримували знижку через іпотечний кредит, всю цю податкову пільгу анулюють заднім числом через кваліфікацію податкового зловживання у випадку перевірки.

Наступна підступна норма буде давати право анулювати спрощену систему оподаткування всім ФОПам, яким кваліфіковано це податкове зловживання.

Зараз анулюють єдиний податок заднім числом за:

1. податкові борги;
2. відсутність КВЕДу;
3. прийняття оплат від невірного платника.

За законопроєктом додатково зможуть анулювати єдиний податок заднім числом і відповідно за податкове зловживання. Тобто, це буде такий оціночний момент, який буде залежати персонально від податкового інспектора

А тепер ключове

Уявімо, що:

1. вам кваліфікували податкове зловживання;
2. вам збільшили строк позовної давності до 7 років назад і якщо за цей весь час у вас був ФОП, то створюється формальна підстава заднім числом назад на 7 років анулювати вам спрощену систему оподаткування і рахувати податок за ставкою на загальній системі, але не за короткий період, а за фактично весь отриманий вами оборот протягом семи років.

А якщо якомусь ФОПу умовно підозрюють його у податковому зловживанні і йому все ж таки анулюють єдиний податок, то це буде, що аж на 7 років назад. Крім того, ФОП не зможе отримати єдиний податок не тільки протягом наступного року, як це зазвичай, а строки хочуть подвоїти. Вони будуть:

два роки не мати можливості повернутися назад на спрощену систему оподаткування для роботи.

Крім того, в законопроєкті планується ще один хитрий момент. Коли вам анулюють єдиний податок, то ще до кінця кварталу ви все ж таки перебуваєте на спрощеній системі оподаткування, поки вам анулюють єдиний податок і за цей період, поки ви перебуваєте на єдиному податку в межах кварталу, платите підвищену ставку – 15%.

Її хочуть подвоїти. До 30% єдиного податку потрібно буде сплатити, якщо кваліфікують податкове зловживання.

Тому, як бачимо, дороблення бізнесу може стати не просто кримінальною справою, яку можна закрити через сплату податків, а ще й:

1. перевірка може відбутися за 7 років назад;
2. анулюють єдиний податок на два роки вперед;
3. позбавлять всіх податкових пільг, знижок і тому подібних речей.

Втім, це лише законопроєкт від Мінфіну, його ще навіть не подано до Парламенту і в кінцевій редакції він може бути значно простіший і легший.

Але проєкт нам насправді допомагає зрозуміти траєкторію руху, філософію Мінфіну, щоб орієнтуватися, які ризики можуть бути і до чого готуватися.

Ознаки податкового зловживання

По-перше, насправді не очікуйте, що для податкових зловживань будуть дуже чіткі математичні параметри, по яких воно буде визначатися і кваліфікуватися. Це буде будуватися на суб'єктивному оціночному понятті, яке буде розглядатися в кожному випадку абсолютно індивідуально.

По-друге, варто готуватися до того, що потрібно буде самостійно пояснювати економічну доцільність та вигоду вашого бізнесу і захищати його перед податковою, щоб довести, що у вас немає податкового зловживання. Як це зараз робиться під час фінмоніторингу банків, коли пишуться об’ємні листи-пояснення.

Загальними ознаками податкового зловживання будуть наступні:

1. Ціль господарської операції є не бізнес, а отримання податкової вигоди.
2. Господарська операція може кваліфікуватися як штучна, тобто без обґрунтованих комерційних підстав та причин.
3. Господарська операція дублює інші операції в сукупності і таким чином отримувач платежу не може обґрунтувати економічну доцільність і економічного результату.
4. Економічний ефект отримує не отримувач цієї операції, а стороння інша особа, яка має дані цього отримувача.
5. Господарська операція має неринкові умови.

Тобто, як бачите: жодної конкретики, на перший погляд, немає, але в реальному житті це створює податківцям умови для прийняття рішення щодо податкового зловживання у дуже багатьох випадках.

Богдан Янків прогнозує, що цей закон точно приймуть, але не в такій строгій формі і скоріш за все це буде не швидше ніж два, а може навіть три роки.

Крім того, внаслідок прийняття цього закону, скоріш за все, буде дуже багато судових справ, де будуть пробувати оспорювати рішення про податкове зловживання. І лише вже на основі цих всіх судових рішень, судової практики будуть більш чітко зрозумілі критерії, що є податковим зловживанням, а що не є. Але це буде відомо тільки вже в майбутньому.

Куди все йде із дробленням бізнесу

По тому, що ми бачимо, держава хоче вкрай активно боротися із дробленням бізнесу, але об'єктивно не хватає чіткого розмежування:

коли це дроблення бізнесу, а коли це просто, наприклад, разом працює вся сім'я. Станом на зараз, якщо проводити якісь аналогії, то в нас є поняття сімейне фермерське господарство, яке дає можливість сім'ї працювати на своїй земельній ділянці разом через один ФОП.

Адвокат прогнозує, що в майбутньому поняття «сімейний бізнес» буде розширюватися. І щоб не отримувати податкового зловживання, ФОПам потрібно буде реєструватися як група сімейних ФОПів, яка здійснює сімейний бізнес. Це, власне, і буде межею між дробленням та недробленням бізнесу. Але поки що таких публічних ініціатив, про які можна обговорювати, немає, тому чекаємо.

Джерело: Богдан Янків

Читайте більше:

Як вести ФОП 2 група в 2026 році: облік, звіти, первинка

Індикатори підозрілих фінансових операцій для банків від НБУ

Червона лінія для ФОПа: скільки можна заборгувати з ЄП, щоб не вилетіти зі спрощенки

Мінфін запускає податкову реформу проти ухилення від оподаткування за стандартами ЄС

ФОП зареєстрований після початку бойових дій: чи можна не платити єдиний податок і військовий збір