Конфлікт інтересів: послуги маркетингу між ФОП та ТОВ

Так, ФОП Іванов може надавати маркетингові та рекламні послуги ФОП Наливайку, це не заборонено і саме по собі не створює конфлікту інтересів чи забороненої співпраці пов’язаних осіб, якщо відносини реальні, ринкові та належно оформлені.

Обґрунтування

1. Статус пов’язаних осіб сам по собі не робить співпрацю забороненою. Пов’язані особи для податкових цілей визначаються, зокрема, через можливість впливати на діяльність іншої особи та через ознаки, встановлені підпунктом 14.1.159 Податкового кодексу України, наприклад володіння часткою 20 і більше відсотків у юридичних особах або родинні зв’язки між фізособами (пп. 14.1.159 ПКУ). Навіть якщо між ФОП або між ФОП і ТОВ є формальна пов’язаність, закон не забороняє господарські операції між ними, важливо лише, щоб вони були реальними та за ринковими умовами.

2. ФОП-директор може окремо надавати послуги як підприємець, якщо це інша, реальна діяльність. Практика визнає можливим, що найманий працівник (директор) може надавати своєму підприємству або іншим особам послуги як ФОП, якщо це робиться у вільний від роботи час, послуги відрізняються від трудових обов’язків і оформлені цивільно-правовим договором, а оплата й умови не маскують трудові відносини. Це підходить і до ситуації, коли директор ТОВ як ФОП надає послуги іншому ФОП, який орендує приміщення у ТОВ.

3. Конфлікт інтересів у приватному секторі оцінюють через реальність та умови операцій. Законодавство про запобігання корупції спрямоване передусім на публічний сектор, але для приватних юридичних осіб також встановлює обов’язок запобігати корупційним ризикам і конфлікту інтересів у їх діяльності (Закон № 1700-18). У вашому випадку ТОВ здає приміщення в оренду одному ФОП, а директор цього ТОВ як інший ФОП надає маркетингові послуги цьому ж орендарю. Це різні правочини з різними сторонами. Якщо:

   • договір оренди укладено належним чином (не підписаний однією особою з обох сторін, з ринковою орендною платою),
   • договір на маркетингові послуги укладений без ознак прихованих трудових відносин,
   • оплата та обсяг послуг відповідають ринковим умовам,
     такий ланцюг не є забороненим і не розглядається автоматично як конфлікт інтересів.

4. Ризики виникають лише за наявності штучності або “дроблення”/маскування інших схем. Податкові органи при оцінці операцій між формально незалежними суб’єктами, що пов’язані через одних і тих самих осіб, аналізують:

   • чи не є операції нереальними,
   • чи не завищена/занижена ціна проти ринку,
   • чи не використовується ФОП як інструмент для виведення коштів або мінімізації податків без ділової мети.
     Якщо ФОП Іванов реально надає маркетингові послуги Наливайку, має відповідні КВЕДи, договори та акти, а вартість послуг ринкова, підстав для заборони такої співпраці або автоматичного визнання її зловживанням немає.

Достатньо, щоб усі договори були реальними, належно оформленими і з ринковими умовами, тоді описана співпраця не повинна створювати заборонених конфліктів чи податкових претензій.