Чи вважається дрібленням бізнесу створення ТОВ для ФОП

Саме створення ТОВ фізичною особою, яка вже працює як ФОП, не заборонене законом, проте однакові КВЕД 73.11, 73.12 та спільний бенефіціар створюють високий ризик визнання такої структури штучним «дробленням бізнесу». Відсутність договорів між ФОП і ТОВ не усуває цього ризику, оскільки податкові органи та банківський фінмоніторинг оцінюють фактичну спільність бізнес-процесів і розподіл замовників між суб’єктами.

Фізична особа має право одночасно провадити підприємницьку діяльність як ФОП та бути засновником або керівником юридичної особи (ст. 50 Цивільного кодексу України https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/435-15#n3863). Водночас для податкового контролю та фінансового моніторингу визначальною є економічна сутність діяльності, а не лише її юридичне оформлення (п. 44.1 Податкового кодексу України https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/2755-17#Text).

ДПС, БЕБ і банки насамперед звертатимуть увагу на збіг видів діяльності. КВЕД 73.11 та 73.12 охоплюють діяльність рекламних агентств і посередництво в розміщенні реклами. Надання обома суб’єктами схожих послуг на одному ринку податкова розглядає як штучне розподілення виручки для збереження частини доходів на спрощеній системі та уникнення повної сплати ПДВ і податку на прибуток. Граничний обсяг доходу для 3 групи єдиного податку у 2026 році становить 10 091 049 грн (п. 291.4 Податкового кодексу України).

Окремий фактор ризику — працевлаштування у ТОВ 5 осіб із мінімальною заробітною платою. У 2026 році її розмір становить 8 647 грн на місяць. Для інтелектуальної діяльності у сфері реклами та маркетингу така оплата є аномально низькою, тому перевіряльники підозрюватимуть, що працівники ТОВ фактично виконують замовлення, оплата за які надходить ФОП. Це порушує ознаку самостійності господарської діяльності ФОП (пп. 14.1.36 Податкового кодексу України).

Також аналізуватимуть спільні цифрові та матеріальні ознаки діяльності. Банки й ДПС фіксують використання однакових IP-адрес для входу в клієнт-банк, електронні кабінети та подання звітності. Спільний сайт, портфоліо, телефонні номери, офіс або бухгалтер є офіційними ознаками пов’язаної групи в розумінні рекомендацій НБУ щодо фінансового моніторингу.

Якщо фіктивність поділу буде доведена, дохід ФОП може бути перекваліфікований у дохід єдиного комплексу на загальній системі оподаткування. Наслідками можуть стати донарахування ПДВ і податку на прибуток, штрафи за ст. 123 Податкового кодексу України та пеня, а також анулювання реєстрації ФОП платником єдиного податку.

За наявності ознак сумнівних операцій у межах пов’язаної групи банки можуть зупинити операції або припинити ділові відносини відповідно до правил фінансового моніторингу. Якщо сума податків, які не надійшли до бюджету, досягне значних/особливо великих розмірів, можливе відкриття кримінального провадження за ст. 212 Кримінального кодексу України.

Для безпечного функціонування такої моделі необхідно забезпечити повну автономність ФОП і ТОВ. Доцільно розмежувати їхню спеціалізацію та функції, звузивши або розвівши КВЕДи. Наприклад, ФОП може надавати вузькі персональні послуги зі стратегічного консалтингу чи авторського копірайтингу, а ТОВ — виконувати масштабні проєкти, закуповувати трафік і здійснювати посередництво в медіа із залученням усього штату.

Клієнтські бази не повинні дублюватися: ТОВ має працювати з платниками ПДВ та великими корпоративними замовниками, а ФОП — з окремими власними клієнтами. Не повинно бути ситуацій, коли той самий замовник спочатку оплачує послуги ФОП, а потім переходить на оплату через ТОВ.

Заробітна плата працівників ТОВ має відповідати ринковому рівню з урахуванням їхніх посадових обов’язків. Оплата фахівців рекламної сфери виключно в розмірі 8 647 грн є суттєвим чинником податкового ризику під час комплаєнс-аналізу.

Технічне розмежування передбачає окремі робочі місця, різні IP-адреси через окремих провайдерів або підключення, окремі корпоративні електронні адреси, телефонні номери та сайти.

Раді допомогти, звертайтесь ще!