Спірні питання ПДВ: відшкодування комунальних послуг та штрафи

Компенсація фактичних витрат на комунальні послуги за своєю суттю є транзитним відшкодуванням понесених витрат, а не операцією з постачання послуг відповідно до пп. 14.1.185 ПКУ https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/2755-17#n256.

Оскільки ТОВ не є постачальником комунальних послуг і не генерує доданої вартості, такі суми не підпадають під визначення об'єкта оподаткування та не повинні включатися до реєстраційного ліміту в 1 000 000 грн згідно з п. 181.1 ПКУ https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/2755-17#n4401.

Тобто, при поданні заперечень до акта перевірки слід наполягати на відсутності факту «постачання послуг». Відповідно до п. 181.1 ПКУ https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/2755-17#n4401 обов’язок реєстрації платником ПДВ виникає лише у разі, якщо загальна сума від здійснення операцій з постачання товарів/послуг, що підлягають оподаткуванню, за останні 12 календарних місяців перевищує 1 000 000 грн.

Згідно пп. 14.1.185 ПКУ https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/2755-17#n256 постачання послуг передбачає надання послуг, що споживаються в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності.

ТОВ є звичайним орендодавцем, не виробляє комунальні послуги, не має ліцензій на постачання електроенергії/газу/тепла/води та не здійснює господарської діяльності з їх продажу. Перерахування орендарем коштів як компенсації фактично спожитих послуг згідно з рахунками первинних постачальників не містить користі чи доданої вартості для підприємства, а є суто покриттям (відшкодуванням) витрат. Операції, які не є об'єктом оподаткування, до підрахунку 1 000 000 грн не включаються.

У запереченнях слід посилатися на висновки контролюючих органів щодо відсутності об'єкта оподаткування.

Так, нарпиклад у листі ДФС 19.04.2016 № 8815/6/99-99-19-03-02-15 https://zakon.rada.gov.ua/rada/show/v8815872-16#Text зазначено: "операція з отримання орендарем від орендодавця компенсації витрат за спожиті орендарем комунальні послуги та електричну енергію не є об’єктом оподаткування ПДВ, оскільки орендодавець не здійснює операцій з постачання орендарю комунальних послуг та електричної енергії, вартість спожитих орендарями комунальних послуг та електричної енергії відшкодовується орендарю окремо та не включається орендарем до складу орендної плати. Суми таких коштів оплачуються орендарем у вигляді відшкодування орендодавцю вартості спожитих комунальних послуг та електричної енергії та не включаються орендодавцем до бази оподаткування ПДВ. Податкові зобов’язання з ПДВ на такі операції не нараховуються."

Також тут недоречно застосовувати норму п. 188.1 ПКУ https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/2755-17#n4551, відповідно до якої До складу договірної (контрактної) вартості включаються будь-які суми коштів, вартість матеріальних і нематеріальних активів, що передаються платнику податків безпосередньо покупцем або через будь-яку третю особу у зв’язку з компенсацією вартості товарів/послуг. . Адже норма п. 188.1 ПКУ регулює виключно базу оподаткування платників ПДВ при нарахуванні податкових зобов'язань. Вона не може слугувати підставою для кваліфікації транзитного платежу відшкодування як окремої оподатковуваної послуги з метою визначення критерію реєстрації платником за ст. 181 ПКУ.

Для підсилення заперечень та судового захисту посилайтеся на такі висновки судів:

Щодо природи відшкодування комунальних послуг орендарем:

Постанова Верховного Суду від 18.05.2021 у справі № 826/8949/16: Суд звернув увагу на те, що кошти, сплачені орендарем як компенсація комунальних послуг, спрямовані виключно на відшкодування фактичних витрат, понесених орендодавцем за договорами з комунальними службами, і не є самостійним об'єктом оподаткування або платою за послуги орендодавця, якщо вони чітко розмежовані договором.
Постанова Верховного Суду від 26.06.2018 у справі № 826/3041/15: Отримання компенсації витрат за спожиту електричну енергію, тепло та воду не є операцією з постачання товарів/послуг орендодавцем у розумінні податкового законодавства, оскільки орендодавець не є енергопостачальною організацією чи виробником комунальних послуг.

Щодо порядку визначення обсягу 1 000 000 грн для обов'язкової реєстрації:

Постанова Верховного Суду від 27.10.2023 у справі № 520/19175/2020: Верховний Суд захистив платника податків та зазначив, що при підрахунку критерію обов’язкової реєстрації (1 млн грн) мають враховуватися виключно операції, які безпосередньо підлягають оподаткуванню, а розширене тлумачення податковими органами обсягу операцій є неправомірним.
Постанова Верховного Суду від 01.12.2023 у справі № 816/1190/17: ВС підтримав підхід, за яким застереження «без урахування ПДВ» у п. 181.1 ПКУ вимагає обов'язкового очищення отриманих коштів від сум податку, сплачених постачальникам (якщо податкова рахує загальні валові кошти транзитного відшкодування, які вже включали вхідний ПДВ комунальних підприємств). Розрахунок обов'язкового порогу шляхом простого сумування валових надходжень без вирахування ПДВ спотворює базу для реєстрації (наприклад, сума компенсації 1 200 грн містить 200 грн вхідного ПДВ комунального підприємства і розрахунково становить 1 000 грн без ПДВ).

У Поясненнях вимагайте виключити суми компенсації з підрахунку обсягу операцій на тій підставі, що:

Договір оренди чітко розмежовує орендну плату та відшкодування витрат за фактичними показниками лічильників і рахунками постачальників;
ТОВ не набувало права власності на комунальні ресурси та не здійснювало послуг з їх генерації/постачання (відсутні ліцензії та ознаки операцій за пп. 14.1.185 ПКУ);
Досягнення порогу в 1 млн грн є необґрунтованим через штучне включення контролюючим органом транзитних коштів до розрахунку постачань.

Раді допомогти, звертайтесь ще!