Податкові ризики при співпраці з субпідрядниками та ФОПами

Так, така модель співпраці можлива, але вона має істотні податкові та правові ризики, насамперед щодо штучного поділу бізнесу та перекваліфікації відносин із працівником-ФОПом у трудові.

Податкові ризики можуть виникнути через те, що один комплексний проєкт із встановлення СЕС фактично поділяється між ТОВ та кількома ФОПами. Податкові органи можуть розцінювати таку модель як «дроблення бізнесу», якщо буде єдиний центр залучення замовників, спільні клієнти, одна сфера діяльності та фактична організація всього процесу через ТОВ. У такому разі ДПС може ставити питання про відсутність розумної економічної причини, тобто ділової мети, такого поділу (Податковий кодекс України, пп. 14.1.231 https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/2755-17#Text).

Окремий ризик стосується працівника, який одночасно є ФОПом. Якщо юрист-ФОП надаватиме послуги, що перетинаються з його трудовими обов’язками, працюватиме з використанням ресурсів ТОВ, клієнтської бази, офісу або в межах робочого часу, такі відносини можуть бути перекваліфіковані у приховані трудові. У такому випадку виплати можуть бути визнані заробітною платою з донарахуванням ПДФО 18%, військового збору 5% та ЄСВ 22%.

Також слід враховувати ризик конфлікту інтересів. Якщо працівник-ФОП має доступ до клієнтської бази ТОВ і одночасно самостійно надає послуги цим клієнтам, це може створювати претензії з боку товариства або його учасників. Для членів виконавчого органу Закон про ТОВ / ТДВ, ст. 40 https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/2275-19#Text встановлює обмеження щодо здійснення діяльності як ФОП у сфері діяльності товариства без згоди власників; щодо юриста такі обмеження можуть бути передбачені трудовим договором або внутрішніми документами ТОВ.

Є також ризик, що ТОВ можуть розглядати не лише як продавця дрібних товарів, а як фактичного організатора всього проєкту або посередника. Якщо ТОВ підбирає ФОПів, координує їх роботу та контролює виконання, хоча кошти замовник сплачує їм напряму, податкова може ставити питання про агентську або комісійну модель. Якщо ТОВ фактично надає послуги з організації встановлення СЕС, але відображає дохід лише від продажу дрібних товарів, може виникнути ризик неповного відображення доходу, зокрема з урахуванням правил визначення доходу (Податковий кодекс України, п. 135.1 https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/2755-17#Text).

У договорі з замовником потрібно уникати формулювань, які свідчать, що ТОВ відповідає за роботи ФОПів або організовує весь комплекс встановлення СЕС. Договір ТОВ має стосуватися саме поставки товару, а договори на обладнання, панелі, інвертори та монтажні роботи мають укладатися замовником безпосередньо з ФОПами. Відносини щодо підряду та надання послуг регулюються Цивільним кодексом України, зокрема главою 61 та главою 63 https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/435-15#n3863.

Для зменшення ризиків КВЕДи ТОВ і ФОПів не повинні повністю дублюватися: ТОВ може здійснювати торгівлю, а ФОПи — монтаж. Кожен ФОП має самостійно укладати договір із замовником, мати власні інструменти, обладнання, самостійно підписувати акти виконаних робіт і не діяти як фактичний підрозділ ТОВ. Діяльність працівника-ФОПа не повинна здійснюватися у робочий час у ТОВ та не повинна збігатися з його трудовими функціями юриста.

Раді допомогти, звертайтесь ще!