Ведення бізнесу через представника: податкові ризики та законодавчі нюанси

Ведення бізнесу через представника в Україні не гарантує оподаткування доходів виключно в Україні, але ви можете законно делегувати операційну діяльність і підпис документів представнику на підставі нотаріальної довіреності, однак ризик оподаткування доходів у Польщі через резидентство або «постійне місце діяльності» зберігається, і питання мінімізації подвійного оподаткування по суті зводиться до вибору системи оподаткування в Україні та можливого визнання податків за Конвенцією.

Обґрунтування

1. Резидентство і оподаткування в Польщі не залежать лише від наявності представника в Україні. Згідно з Конвенцією № 616_168 між Україною та Польщею, питання резидентства та розподілу права оподаткування вирішуються за критеріями постійного місця проживання, центру життєвих інтересів і перебування понад 183 дні. За позицією польських органів, викладеною в анкеті Мінфіну та численних індивідуальних роз’ясненнях, дохід українського ФОП оподатковується у Польщі, якщо особа є податковим резидентом Польщі або веде діяльність через постійне місце діяльності на її території, навіть якщо ФОП зареєстрований в Україні і кошти надходять на український рахунок. Наявність менеджера/представника в Україні сама по собі не змінює факту вашого проживання в Польщі, тому не усуває ризик польського оподаткування.

2. Працевлаштування менеджера і підпис документів. Сам факт працевлаштування менеджера не робить його автоматично повноважним представником ФОП. Для вчинення юридично значимих дій від вашого імені (укладання договорів, підписання первинних документів, представництво в контролюючих органах) потрібна довіреність та/або договір доручення згідно зі ст. 1000 ЦКУ (Цивільний кодекс України № 435-15). Податкова декларація ФОП за нормами пп. 48.5.2 ПКУ № 2755-17 підписується особисто платником податків або його законним представником, тобто менеджер має бути оформлений саме як представник (на підставі довіреності), а не лише як найманий працівник.

3. Нотаріальна довіреність і обсяг повноважень. Відповідно до ст. 244 ЦКУ (ЦКУ № 435-15) представництво, яке ґрунтується на договорі, оформлюється довіреністю, а форма довіреності має відповідати формі правочинів, що вчиняються (ст. 245 ЦКУ). Для представництва інтересів платника податків – фізичної особи у питаннях сплати податків та ведення справ довіреність повинна бути нотаріально посвідчена, що прямо підтверджує ДПС. Ст. 246 ЦКУ встановлює, що без нотаріального посвідчення довіреність може видавати лише юрособа, отже ФОП повинен посвідчувати довіреність у нотаріуса. У довіреності доцільно надати представнику, зокрема, права: укладати та підписувати договори, виставляти і підписувати акти/інвойси, представляти інтереси у ДПС та інших органах, подавати й підписувати звітність, підписувати первинні документи.

4. Офіс в Україні і місце роботи представника. Норми ЦКУ щодо довіреностей (ст. 244–246) і положення ПКУ про представництво платника податків не містять вимоги про обов’язкову наявність окремого офісу ФОП. Представник може виконувати свої функції за місцем проживання чи іншим узгодженим місцем, якщо це не суперечить умовам договорів та законодавству. Наявність чи відсутність офісу в Україні не змінює критеріїв податкового резидентства та визначення постійного місця діяльності у Польщі за Конвенцією.

5. Зовнішній бухгалтер як уповноважений представник. За договором доручення повіреним може бути як фізична особа, так і ФОП або юридична особа (ст. 1000 ЦКУ). Тому зовнішній бухгалтер (ФОП/юр.особа), який вже надає послуги з бухобслуговування, може додатково виконувати функції вашого представника за умови укладення договору доручення та оформлення належної довіреності. Для представництва у взаємовідносинах із податковими органами та підписання звітності така довіреність має бути нотаріально посвідчена. Згідно з п. 19.2 ПКУ № 2755-17 податкові органи визнають повноваження представника на підставі довіреності, оформленої відповідно до цивільного законодавства.

6. Отримання доходу на український рахунок і участь у діяльності. Законодавство України не забороняє ФОП отримувати дохід на свій український рахунок, навіть якщо операційна діяльність фактично виконується уповноваженим представником на підставі договору доручення та довіреності. Однак за позицією польських органів, відображеною у відповіді Мінфіну Польщі на анкету та ІПР, дохід ФОП оподатковується у Польщі, якщо особа є податковим резидентом Польщі або діяльність здійснюється через постійне місце діяльності в Польщі, незалежно від того, чи вона «безпосередньо» виконує частину операцій. Тому передача операцій представнику в Україні сама по собі не усуває ризик того, що польська сторона визнає у вас постійне місце діяльності або резидентство.

7. Законні варіанти організації діяльності з погляду Конвенції та українських податків. Міжнародна Конвенція охоплює лише класичні прибуткові податки (ПДФО/податок на прибуток в Україні та PIT/CIT у Польщі) і не поширюється на єдиний податок, тому сплачений в Україні ЄП не може бути зарахований у рахунок польського PIT. Якщо ФОП працює на загальній системі і сплачує ПДФО, сплачений у Польщі PIT теоретично може бути зарахований при зменшенні українського ПДФО через декларацію про майновий стан і доходи, що прямо випливає з підходу до зарахування податку, описаного для загальної системи. За рекомендаціями податкових органів, перед таким зарахуванням варто отримати індивідуальну податкову консультацію. Також, за відповідями Мінфіну Польщі, у разі систематичної діяльності на території Польщі може виникнути обов’язок реєстрації бізнесу в CEIDG та за VAT (через форму VAT-R), ігнорування якого тягне значні ризики. Процедура взаємного узгодження (MAP), передбачена Конвенцією, дозволяє вирішувати конфлікти резидентства між Україною та Польщею, проте не змінює факту, що ЄП не визнається як податок, який можна зарахувати проти польського PIT.

Реальна мінімізація ризиків подвійного оподаткування у вашій ситуації потребує не лише правильно оформленого представництва й КЕП в Україні, а й індивідуальної оцінки вашого статусу у Польщі разом із фахівцем з польського податкового права.

Можу пошукати матеріали на цю тему — цікаво?