Штрафи за відхилення від тендерних документів та оформлення працівників

Якщо умови укладеного договору про закупівлю відповідають тендерній пропозиції, окремого штрафу саме за іншу фактичну суму заробітної плати з кошторису в наведених нормах не передбачено, а одночасне оформлення тієї самої особи як працівника за трудовим договором і виконавця за договором ЦПХ формально можливе, але несе високий ризик перекваліфікації в приховані трудові відносини і штрафів.

Обґрунтування

1. Відповідальність за невідповідність договору тендерній документації несе замовник. Стаття 17 Закону № 922-19 визначає підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі, а стаття 16414 Кодексу України про адміністративні правопорушення встановлює штраф за укладення з переможцем договору, умови якого не відповідають вимогам тендерної документації та/або тендерної пропозиції. Штраф накладається на службових (посадових), уповноважених осіб замовника, а не на ФОПа, і прив’язаний саме до невідповідності умов договору, а не до внутрішнього розподілу витрат, якщо договірній ціні й обсягу робіт це не суперечить.

2. Окремої санкції саме за відхилення фактичної суми заробітної плати від поданого кошторису наведені норми не містять. Відповідальність пов’язана з тим, що договір про закупівлю має відповідати тендерній пропозиції та тендерній документації, а також із забороною укладати договори з умовами, що їм не відповідають, або вносити зміни до істотних умов у випадках, не передбачених законом, що прямо випливає зі змісту статті 16414 КУпАП. Чи буде зміна фонду оплати праці порушенням, залежить від того, як кошторис і структура ціни зафіксовані в договорі, але спеціальної норми про штраф саме за іншу фактичну суму зарплати в поданих нормах немає.

3. Поєднання трудового договору та ЦПД з тим самим працівником можливе лише за реального розмежування відносин і з великими ризиками. Трудовий договір за ст. 21 Кодексу законів про працю передбачає виконання працівником трудової функції, підпорядкування правилам внутрішнього трудового розпорядку та оплату саме процесу праці. Цивільно-правовий договір про надання послуг за ст. 901 Цивільного кодексу України спрямований на досягнення конкретного результату (послуги/роботи) і самостійність виконавця. Якщо за ЦПД фактично встановлюється графік, підпорядкування внутрішнім правилам, виконуються ті самі функції, що за трудовим договором, інспекція праці може розцінити це як приховані трудові відносини та застосувати штраф за фактичний допуск до роботи без належного оформлення за абзацом другим статті 265 КЗпП.

4. Податкові органи можуть перекваліфікувати виплати за ЦПД/ФОП у заробітну плату. Визначення самозайнятої особи в пп. 14.1.226 Податкового кодексу України базується на відмежуванні підприємницької діяльності від найманої праці. Якщо працівник одночасно виконує для роботодавця аналогічні функції як найманий працівник і як ФОП/виконавець ЦПД, це може бути розцінено як ухилення від сплати «зарплатних» податків, що призведе до донарахування ПДФО, військового збору, ЄСВ та фінансових санкцій.

Ризики за зміни порівняно з тендерним кошторисом слід оцінювати через відповідність укладеного договору тендерній пропозиції, а договори ЦПД з власними працівниками варто застосовувати лише за чітко відмінного змісту робіт і без ознак трудових відносин.

Можу пошукати матеріали на цю тему — цікаво?