Наслідки для ТОВ при підозрі в нереальності операцій

Якщо ДПС визнає операції нереальними та встановить відсутність підтвердних первинних документів, для вашого ТОВ виникають ризики позапланової документальної перевірки, невизнання пов’язаних витрат і податкового кредиту, донарахування податків, штрафів та пені, а також включення до переліку ризикових платників ПДВ.

Підставами для призначення позапланової документальної перевірки можуть бути обставини, передбачені пп. 78.1.1, 78.1.4 Податкового кодексу України https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/2755-17#Text . За результатами перевірки податкова може скласти акт, у якому не визнає витрати та податковий кредит за ресурсами, придбаними для надання спірних послуг: пальним, запчастинами, електроенергією, субпідрядними роботами тощо.

Для виконавця послуг ризик полягає в тому, що, заперечуючи фактичне надання послуг, податкова ставить під сумнів господарське використання ресурсів, витрачених на їх забезпечення. Це стосується, зокрема, витрат на персонал, утримання термінала, електроенергію, оренду та субпідряд. Такі витрати можуть виключити з витрат або нарахувати компенсуючі податкові зобов’язання з ПДВ за п. 198.5 ПКУ як за використанням придбань поза господарською діяльністю. Крім того, за п. 44.6 ПКУ ненадання під час перевірки документів, які підтверджують показники звітності, означає, що ці документи вважаються відсутніми на момент складання звітності.

Наслідком можуть стати донарахування податку на прибуток та/або ПДВ зі штрафом 10% за неумисне порушення або 25% за умисне порушення відповідно до ст. 123 ПКУ та пенею за ст. 129 ПКУ. За незабезпечення зберігання первинних документів п. 121.1 ПКУ передбачає штраф 1 020 грн, а за повторне порушення протягом року — 2 040 грн. Окремо існує ризик включення підприємства до переліку ризикових платників за критеріями, встановленими постановою КМУ від 11.12.2019 №1165, із блокуванням податкових накладних.

За п. 44.5 ПКУ про втрату або знищення документів необхідно повідомити ДПС у 5-денний строк із дати події, а відновити документи — протягом 90 календарних днів. Оскільки після знищення архіву минуло вже 30 днів і повідомлення своєчасно не подано, гарантоване право вимагати перенесення перевірки на строк до 120 днів втрачається. Проте повідомлення про знищення документів потрібно подати негайно, додавши акт ДСНС про пожежу, витяг з ЄРДР від Нацполіції, наказ керівника про інвентаризацію та акт комісії з переліком згорілих справ. Навіть із запізненням факт знищення архіву потрібно зафіксувати до початку офіційної перевірки.

Якщо термінал розташований на території, включеній до офіційного Переліку територій активних бойових дій або тимчасово окупованих територій, застосовується спеціальний пп. 69.28 підрозділу 10 розділу XX ПКУ. У цьому випадку 5-денного обмеження немає: повідомлення складають у довільній формі та підписують керівник і головний бухгалтер. Його подання зупиняє проведення документальних перевірок за зазначений у повідомленні період.

Акти без підпису контрагента податкова не вважає належними первинними документами, якщо договір прямо не передбачає можливості оформлення односторонніх актів (абз. 8 ч. 2 ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16.07.1999 №996-XIV https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/996-14#Text). Якщо такої умови немає, односторонній акт є внутрішнім обліковим документом відповідно до п. 2.6 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Мінфіну від 24.05.1995 №88 https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/z0168-95#n17 . За відсутності зв’язку з контрагентом ДПС майже напевно не прийме такий акт як достатній доказ фактичного надання послуг.

Водночас відсутність окремого підпису або втрата частини первинних документів унаслідок збройної агресії сама по собі не позбавляє підприємство можливості доводити здійснення операцій іншими належними доказами. Це випливає з принципу превалювання сутності над формою, закріпленого у ст. 4 Закону України №996-XIV, та сталої практики Верховного Суду. Реєстри в’їзду і виїзду автомобілів, журнали обліку, фотографії та відеозаписи перебування авто на терміналі, банківські виписки про оплату, роздруківки зі збереженої електронної бази є належними непрямими доказами реальності операцій. Однак на етапі відповіді на запит податкова зазвичай відмовляється оцінювати їх у сукупності, і остаточний розгляд переноситься на стадію оформлення результатів перевірки, адміністративного оскарження або судового розгляду.

Тому у відповіді на запит потрібно не лише описати знищення архіву, а й пояснити, як саме ТОВ надає послуги на митному терміналі, та надати збережені підтвердження: банківські виписки про надходження і рух коштів, внутрішні реєстри в’їзду та виїзду автомобілів, фотографії за відповідні дати, електронні реєстри операцій зі збереженої облікової бази, копію договору з контрагентом і рахунки на оплату.

Одночасно потрібно розпочати відновлення документів: надіслати контрагенту офіційний письмовий запит з описом вкладення з вимогою надати дублікати підписаних актів наданих послуг. Це зафіксує вжиті підприємством добросовісні дії для відновлення первинних документів.

Раді допомогти, звертайтесь ще!