Правомірність перевірки ФОП: дії у разі неможливості доступу

Проведення виїзної податкової перевірки безпосередньо у квартирі (житлі громадянина) без добровільної згоди платника або рішення суду є неправомірним. Складання акта про неможливість проведення перевірки свідчить про процедурну помилку ДПС, яку ФОП наразі доцільно врегулювати через офіційне письмове листування.

Відповідно до статті 30 Конституції України кожному гарантується недоторканність житла; проникнення до житла інакше як за вмотивованим рішенням суду не допускається.

Згідно з Положенням про Державну податкову службу України, пп. 12 п. 6 https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/227-2019-%D0%BF#n15 та нормами податкового законодавства посадові особи ДПС мають право доступу до приміщень і територій, що використовуються для господарської діяльності, крім житла громадян. Навіть якщо квартира була податковою адресою та місцем інтернет-торгівлі, вона не втрачає статусу житлового приміщення.

У разі припинення підприємницької діяльності фізичної особи підставою для позапланової перевірки є Податковий кодекс України, пп. 78.1.7 п. 78.1 ст. 78. Оскільки діяльність уже припинена і господарського об’єкта (офісу чи магазину) поза житлом немає, податковий орган мав призначати документальну позапланову невиїзну перевірку відповідно до Податковий кодекс України, п. 79.2 ст. 79, яка проводиться виключно у приміщенні податкового органу на підставі наявних та наданих документів. https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/2755-17#n1788

Якщо посадові особи ДПС вийшли за податковою адресою і не зустріли платника для пред’явлення документів (наказу, направлення, службових посвідчень відповідно до Податковий кодекс України, п. 81.1 ст. 81), вони складають акт про неможливість проведення перевірки згідно з Податковий кодекс України, п. 81.2 ст. 81. Водночас ДПС не має права автоматично «перетворити» виїзну перевірку на невиїзну й самостійно провести її в кабінеті ДПС за тим самим наказом.

Залежно від кінцевої мети (швидко завершити аудит і остаточно закрити розрахунки з бюджетом або захищатися від неправомірних дій інспекторів), доцільно діяти так:

Крок 1. Дочекатися офіційного надсилання акта або отримати його
Акт про неможливість проведення перевірки разом із супровідними матеріалами має бути надісланий платнику в порядку, визначеному статтею 42 ПКУ (рекомендованим листом або через електронний кабінет).

Крок 2. Направити офіційні письмові пояснення до ДПС
У відповідь на складений акт (або не чекаючи подальших кроків ДПС) направити на адресу податкового органу офіційний лист/пояснення, у якому зазначити:

• Підприємницьку діяльність ФОП офіційно припинено (зазначити дату внесення запису до ЄДР).
• Зазначена в наказі податкова адреса є приватним житловим приміщенням (квартирою), право на доступ до якого у контролюючих органів відсутнє (ст. 30 Конституції України, пп. 12 п. 6 Положення про ДПС).
• Платник податків не ухиляється від податкового контролю та готовий надати первинні документи (банківські виписки, книги обліку доходів, звітність за період у межах позовної давності — 3 роки).
• Запропонувати податковому органу скасувати наказ про виїзну перевірку та призначити документальну позапланову невиїзну перевірку відповідно до Податковий кодекс України, п. 79.2 ст. 79 з належним попереднім надсиланням копії наказу та повідомлення.

Крок 3. Реагування на ризики

Ризик адміністративного арешту майна: Згідно з Податковий кодекс України, пп. 94.2.3 п. 94.2 ст. 94, арешт застосовується у разі відмови платника від перевірки або недопуску посадових осіб. Відсутність громадянина вдома не є відмовою від допуску чи від проведення перевірки (особливо з огляду на те, що житло не підлягає обов'язковому допуску). Офіційний лист із готовністю надати документи повністю спростовує факт «відмови».

Ризик заочного нарахування штрафів: Якщо податковий орган без допуску на виїзну перевірку складе акт про порушення за наявними базами даних та винесе податкове повідомлення-рішення (ППР), таке рішення буде незаконним: зміна форми перевірки з виїзної на невиїзну без нового наказу є грубим процедурним порушенням, що слугує безумовною підставою для скасування ППР у судовому порядку.

Раді допомогти, звертайтесь ще!