Трьохстороння угода: вплив на валютний нагляд і податки

Ні, сама по собі тристороння угода не гарантує зняття валютного нагляду банком, але за умови її правильного оформлення та наявності всіх підтвердних документів валютний нагляд може бути завершений без нарахування пені 0,3%, якщо граничний строк розрахунків дотримано.

Обґрунтування

1. Коли банк здійснює валютний нагляд та коли він завершується
Банк починає валютний нагляд за імпортною операцією, якщо на дату оплати резидентом товару нерезидентом ще не здійснена поставка товару з оформленням митної декларації або немає документів про завершення імпорту без увезення товару на територію України, чи інформації про таку поставку в банку. Це прямо випливає з пп. 3 п. 6 Інструкції №7, затвердженої постановою НБУ від 02.01.2019 №7.
Для імпорту без увезення на територію України банк завершує нагляд після:

• зарахування коштів від нерезидента за продаж продукції резидентом за кордоном, або
• подання документів, що підтверджують використання резидентом продукції за межами України на підставі договорів, інших документів міжнародної практики, що можуть уважатися договором
  (пп. 5 п. 9 розд. ІІІ Інструкції №7, затвердженої постановою НБУ №7).

2. Особливості імпорту без увезення та роль тристоронньої угоди
У вашій ситуації резидент сплатив аванс турецькій компанії, а фізичну поставку на митну територію України здійснив інший нерезидент (Велика Британія). Це фактично комбінована схема:

• договірні відносини з Туреччиною (оплата),
• фактична поставка від британського постачальника.
  Тристороння угода може:
• формалізувати заміну кредитора/постачальника (відступлення права вимоги / зміна сторін у зобов’язанні),
• підтвердити, що оплата Туреччині зараховується як оплата за поставку від британського нерезидента.
  Для банку важливо мати пакет документів, що підтверджує:
• факт ввезення товару на Україну (митна декларація на резидента),
• зв’язок між первісним авансом Туреччині та фактичним товаром з Великої Британії (тристоронній договір/додаткова угода, інвойси, специфікації).
  Такий пакет дає банку підстави вважати зобов’язання за імпортним контрактом виконаним і завершити валютний нагляд у межах п. 9–10 розд. ІІІ Інструкції №7, затвердженої постановою НБУ №7.

3. Граничні строки під час воєнного стану та ризик пені 0,3%
На період воєнного стану граничні строки розрахунків за операціями з імпорту товарів становлять 180 календарних днів для операцій, здійснених з 05.04.2022, згідно з п. 14 прим. 2 постанови НБУ №18 «Про роботу банківської системи в період запровадження воєнного стану» (постанова НБУ №18).
Пеня 0,3% нараховується лише у разі перевищення цього граничного строку розрахунків за імпортними операціями, визначеного ч. 3 ст. 13 Закону №2473, де встановлено, що строк розрахунків за імпортом обчислюється з дня здійснення авансового платежу. Якщо:

• між датою авансу Туреччині та датою фактичної поставки товару на митну територію України (за ВМД на вашого резидента) не минуло більше 180 днів,
• банк має належні документи і знімає операцію з контролю,
  то підстав для нарахування пені 0,3% у податкової немає, оскільки порушення граничних строків немає.

4. Коли податкова може вважати, що є порушення і нарахувати 0,3%
Податкова нараховує пеню на підставі інформації НБУ про порушення строків, яку банки подають згідно з п. 25 Інструкції №7, затвердженої постановою НБУ №7. Ризик пені виникає, якщо:

• банк не приймає тристоронню конструкцію як належне виконання зобов’язань і не закриває операцію,
• або товар ввезено з порушенням 180-денного строку від дати авансу,
• або сума операції не відповідає критеріям «незначної суми», але є ознаки дроблення для уникнення контролю, що прямо заборонено п. 22 Положення №5, затвердженого постановою НБУ №5.
  У такому разі банк повідомляє НБУ, а НБУ – ДПС, і вже ДПС під час перевірки донараховує пеню 0,3% від суми заборгованості за кожен день прострочення згідно з ч. 5 ст. 13 Закону №2473, на яку посилається також профільний матеріал.

5. Практичний висновок щодо тристоронньої угоди
Тристороння угода сама по собі не є підставою для автоматичного зняття валютного нагляду. Вона:

• повинна бути логічно пов’язана з імпортною операцією (опис змін сторін, посилання на всі контракти, інвойси, умови поставки),
• має супроводжуватися митними документами на ввезення товару на резидента,
• повинна бути прийнята банком як належний підтвердний документ.
  Якщо банк визнає поєднання тристоронньої угоди + митних документів достатніми для завершення валютного нагляду в межах 180 днів, податкового порушення у вигляді пені 0,3% не буде.

Ризики та нюанси:
Банк має право встановлювати додаткові ознаки та перевірки щодо циклічних/складних валютних операцій і зобов’язаний мінімізувати ризики обходу валютних обмежень, що прямо передбачено змінами до Положення про аналіз валютних операцій, затвердженими постановою НБУ №85. Тому перед оформленням тристоронньої угоди доцільно погодити її конструкцію з обслуговуючим банком і отримати їхню письмову позицію.

Коректно оформлена тристороння угода разом із митними документами в межах 180 днів дає можливість банку закрити валютний нагляд і мінімізує ризик нарахування пені 0,3% податковою.