Чи зобов'язаний ФОП подавати заяву за адвокатською діяльністю

Ні, не варто ігнорувати вимогу ДПС: за наявності чинного статусу адвоката доцільно подати 5-ОПП для встановлення ознаки незалежної професійної діяльності, навіть якщо фактично доходів від адвокатської діяльності немає, водночас ФОП-адвокат може законно здавати нерухомість в оренду за умови дотримання обмежень ПКУ.

Обґрунтування

1. Чому ДПС вимагає 5-ОПП від ФОП-адвоката
Адвокатська діяльність є незалежною професійною діяльністю, а адвокат, що працює індивідуально, вважається самозайнятою особою за Законом № 5076 «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та пп. 14.1.226 ПКУ. Відповідно до п. 6.7 Порядку обліку платників податків і зборів, затвердженого наказом № 1588, фізична особа, яка має право на незалежну професійну діяльність (зокрема адвоката), повинна подати заяву за формою № 5-ОПП і документ, що підтверджує це право. Якщо така особа вже є ФОП і провадить або може провадити незалежну професійну діяльність, вона обліковується як ФОП з ознакою незалежної професійної діяльності, що і є метою вимоги ДПС щодо 5-ОПП.

2. Чи потрібно подавати 5-ОПП, якщо адвокатська діяльність фактично не ведеться
Факт реєстрації адвоката і наявність чинного свідоцтва означає, що у нього є право на незалежну професійну діяльність, навіть за відсутності поточних доходів від неї. П. 6.7 Порядку № 1588 не ставить обов’язок подачі 5-ОПП у залежність від фактичного отримання доходу, а прив’язує його до наявності права на таку діяльність і документа (свідоцтва), що це право підтверджує. Тому за чинного статусу адвоката доцільно виконати вимогу ДПС, подати форму № 5-ОПП (код форми в Е-кабінеті – F1314105) з позначкою «Зміни» та надати копії адвокатських документів, а у відповіді на лист ДПС вказати, що всі поточні доходи отримуються в межах підприємницької діяльності ФОП, а адвокатська діяльність поки фактично не здійснюється.

3. Чи може адвокат одночасно бути ФОП та працювати на спрощеній системі
Податковий кодекс прямо дозволяє ситуацію, коли фізична особа одночасно зареєстрована як ФОП і провадить незалежну професійну діяльність: у п. 65.9 ПКУ встановлено, що така особа обліковується як ФОП з ознакою провадження незалежної професійної діяльності. Податкова консультація у ЗІР підтверджує, що адвокат може одночасно бути ФОП і застосовувати спрощену систему для підприємницької діяльності, не пов’язаної з адвокатською, за умови розмежування видів діяльності та окремого обліку доходів і розрахунків з бюджетом. Адвокатська діяльність не може здійснюватися як ФОП, але не забороняє сам факт підприємницької діяльності адвоката.

4. Оренда нерухомості ФОП-адвокатом: чи це дозволено
ПКУ не містить заборони для ФОП 3 групи на надання в оренду нерухомості, навпаки, п. 291.4 ПКУ дозволяє 3 групі надавати послуги будь-яким контрагентам, а обмеження встановлені лише щодо площі об’єктів оренди в п. 291.5.3 ПКУ. Водночас Закон № 5076 не забороняє адвокату бути зареєстрованим як ФОП і здійснювати іншу, не адвокатську, підприємницьку діяльність. Це підтверджується і податковою консультацією ЗІР щодо поєднання адвокатської та підприємницької діяльності. Отже, адвокат, який є ФОП 3 групи, може на законних підставах здавати в оренду нерухоме майно як підприємницьку діяльність (за відповідним КВЕД 68.20), з дотриманням граничних площ за п. 291.5.3 ПКУ та веденням окремого обліку доходів від оренди, від юридичних послуг ФОП та від адвокатської діяльності (якщо вона почне здійснюватися).

Рекомендація:
Доцільно: подати форму № 5-ОПП з позначкою «Зміни» та копії адвокатських документів, у листі відповісти, що доходи наразі отримуються тільки як ФОП (юридичні послуги / оренда), а адвокатська діяльність фактично не здійснюється, але право на неї є й облік оновлено відповідно до Порядку № 1588.

Ваш випадок може поєднувати три напрями доходів (ФОП-юридичні послуги, оренда, адвокатська діяльність), тому критично важливо чітко їх розділяти в обліку і договорах.