Правочин, вартість якого перевищує 50% вартості чистих активів товариства станом на кінець попереднього кварталу, вважається значним, зокрема, для товариств з обмеженою відповідальністю (ТОВ). Такі правочини потребують попереднього погодження загальними зборами учасників, якщо інше не передбачено статутом.

Значний правочин, вчинений директором без належної згоди, створює, змінює та припиняє цивільні права та обов’язки для товариства лише у разі його подальшого схвалення (Закон України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», ч. 1 ст. 46). Тобто сам по собі правочин не є автоматично недійсним, але він є оспорюваним і може бути ратифікований згодом.

Підписання керівником договору без згоди загальних зборів може свідчити про порушення інтересів самого товариства-постачальника, а не корпоративних прав його учасників (Постанова Великої Палати ВС від 08.10.2019 у справі №916/2084/17). Це означає, що для контрагента (покупця) договір залишається чинним, доки його не оскаржить саме товариство-постачальник або його учасники.

Основна загроза для покупця не стільки в юридичній нікчемності договору, скільки в тому, що податкова може визнати господарську операцію фіктивною або без ділової мети, з огляду на сукупність обставин.

Податкові органи можуть стверджувати наступне:

– Покупець проявив недостатню обачність, не перевірив повноваження особи, що підписувала договір зі сторони постачальника. Навіть якщо відомостей про обмеження повноважень у ЄДР немає, це не звільняє від обов'язку діяти розумно. Судова практика підтримує позицію, що якщо контрагент знав або мав знати про відсутність повноважень, його дії визнаються недобросовісними.

– Якщо постачальник має від’ємні чисті активи, виникає сумнів у його спроможності виконати зобов’язання — така обставина ставить під питання реальність угоди.

– Відсутність необхідного корпоративного схвалення правочину (наприклад, з боку загальних зборів учасників) може бути додатковим аргументом на користь фіктивності операції.

Це може призвести до:

– Втрати податкового кредиту з ПДВ — на підставі того, що операція визнана недійсною або нереалізованою, а постачальник не мав змоги її здійснити.

– Невизнання витрат для обчислення податку на прибуток — у зв’язку з недоведеною реальністю або господарською метою операції.

Як діяти:

Попросити постачальника надати протокол зборів учасників, яким схвалено вже укладений договір, щоб усунути дефект повноважень.
Підготувати докази фактичного виконання угоди (накладні, акти, листування, підтвердження використання придбаного у госпдіяльності).
Зібрати пакет документів, що підтверджують належну обачність при виборі контрагента (витяг з ЄДР на дату угоди, довідка про відсутність податкового боргу тощо), навіть якщо повна перевірка повноважень директора не проводилась.

Раді допомогти, звертайтесь ще!