Чи можливе безкоштовне корпоративне управління без трудового договору

Не зовсім: засновник може управляти підприємством без зарплати, але для цього треба уникнути трудового договору й належно прописати та оформити корпоративне управління, тоді як просто «директор без оплати» за наявності трудових відносин є порушенням.

Обґрунтування

1. Директор як найманий працівник не може бути без зарплати Якщо засновника формально призначено директором і з ним укладають трудовий договір, то це трудові відносини, які обов’язково передбачають виплату зарплати, незалежно від наявності доходу чи діяльності підприємства, оскільки за трудовим договором роботодавець зобов’язаний виплачувати працівникові заробітну плату за виконану роботу згідно зі ст. 21 КЗпП. Тому «директор за трудовим договором без оплати» є неправомірною схемою.

2. Можливість корпоративного управління без трудового договору Управління товариством може здійснюватися безпосередньо його єдиним учасником – фізичною особою за умови прийняття ним відповідного рішення і внесення цих відомостей до ЄДР, а також з урахуванням можливості визначити «інші» органи управління в установчих документах, як це випливає зі ст. 97 ЦКУ та ст. 88 ЦКУ. У такій моделі засновник не є найманим працівником, не обіймає посаду директора у трудовому сенсі, не отримує зарплату, але має право укладати договори, підписувати акти, звітність тощо.

3. Чи можна безоплатно керувати, якщо це прямо не прописано в статуті Норми ст. 97 і 88 ЦКУ дозволяють передбачити у статуті, що управління здійснює власник (єдиний учасник) без укладення трудового договору, і тоді відносини будуть корпоративними, а не трудовими, тобто без обов’язкової зарплати. Якщо статут зараз цього прямо не містить, безпечний спосіб виглядає так:

• перевірити й за потреби змінити статут, додавши положення про безпосереднє управління власником без трудового договору з посиланням на ст. 97 ЦКУ;
• прийняти рішення єдиного учасника про здійснення управління без укладення трудового договору;
• забезпечити, щоб не було наказу про прийняття на посаду директора, а відомості про особу, що діє від імені юрособи, були внесені до ЄДР згідно з п. 13 ч. 2 ст. 9 Закону №755-IV.

Без цих кроків фіксація засновника як «директора» на практиці розцінюється як трудові відносини з обов’язком нарахування зарплати.

4. Форма управління з урахуванням відсутності доходу Навіть якщо до кінця року доходу немає, це не звільняє від обов’язку виплачувати зарплату за наявності трудового договору, тому обирати потрібно між:

• класичною моделлю: укласти трудовий договір із директором‑засновником і нараховувати йому зарплату;
• моделлю корпоративного управління: не укладати трудового договору, передбачити в статуті і рішенні єдиного учасника безпосереднє управління власником за ст. 97 ЦКУ, тоді зарплата і пов’язані внески не нараховуються.

У вашій ситуації безоплатне управління можливе саме в другій моделі після приведення статуту та рішень учасника у відповідність до вимог ЦКУ.

Правильний вибір моделі управління слід закріпити в статуті й рішеннях засновника, щоб уникнути претензій щодо невиплати зарплати директору.