Договори купівлі вантажного авто: нюанси комісії та оплати

У Вашій ситуації податковим агентом має бути комісіонер, однак вимога перерахувати всю суму напряму фізособі створює для Вас як покупця податковий ризик, і при цьому не може існувати варіанту, коли податки «сплачує сама фізособа» без податкового агента.

За договором комісії комісіонер діє від свого імені, але за рахунок комітента (ст. 1011 Цивільного кодексу України https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/435-15#n3863). Саме тому у договорі купівлі-продажу продавцем виступає комісіонер, хоча дохід економічно належить фізособі.

Спеціальна норма п. 173.3 Податкового кодексу України https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/2755-17#Text регулює продаж рухомого майна через посередника. Податкова служба у ЗІР прямо роз’яснює:

«…якщо фізична особа здійснює продаж рухомого майна за посередництвом юридичної особи – комісіонера, то така особа вважається податковим агентом платника податку … та повинна до або під час виплати доходу фізичній особі утримати та сплатити податок…»
https://zir.tax.gov.ua/main/bz/view/?src=ques&id=30779

Тобто в класичній моделі:

комісіонер є податковим агентом,
саме він утримує ПДФО і військовий збір,
саме він відповідає за їх сплату та звітність.
Окремо слід підкреслити принципову річ: у таких операціях взагалі не може бути ситуації, коли «фізособа сплачує податки сама» без податкового агента. Це випливає з системного застосування п. 173.3 ПКУ та норм про податкового агента (пп. 14.1.180, пп. 168.1.2 ПКУ https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/2755-17#Text).

Більше того, у Вашій ситуації потенційно є одразу декілька осіб, які можуть виконувати функцію податкового агента:

• комісіонер (основна спеціальна норма),


• сервісний центр МВС — якщо договір укладається за його участю (прямо згадується у п. 173.3 ПКУ),


• або особа, яка фактично виплачує дохід (за загальними нормами ПКУ).

Тобто законодавство побудоване так, що податковий агент у будь-якому випадку має бути. Варіант, коли його немає і фізособа «сама платить податки», для такої операції не відповідає ПКУ.

Проблема у Вашій ситуації виникає через те, що комісіонер фактично намагається вийти з розрахунків і перекласти все на Вас.

Якщо Ви:

перераховуєте кошти напряму фізособі,
і робите це без утримання податків,
контролюючий орган може застосувати загальні норми і визнати Вас податковим агентом як особу, що виплатила дохід (пп. 14.1.180, пп. 168.1.2 ПКУ).

Тобто виникає колізія:

за спеціальною нормою — агент комісіонер,
за фактом виплати — ризик перекладення на покупця.(що і відбувається)

Саме тому твердження комісіонера «фізособа сама сплатить податки» є некоректним і не відповідає законодавству.

Практичний висновок для Вас:

у правильній моделі — податковий агент комісіонер;
у запропонованій схемі — Ви отримуєте ризик стати податковим агентом;
у будь-якому випадку — податковий агент має бути, і «самостійна сплата» фізособою тут не працює.

Тому безпечні варіанти:

або платити комісіонеру (як передбачено договором купівлі-продажу),
або мати чітке письмове підтвердження, що саме комісіонер виконує функції податкового агента.

Перерахування повної суми фізособі без утримання податків — найбільш ризиковий варіант у цій конструкції.

Звісно, є ще один варіант - який повністю захистить вас від претензій податкової. але виникнуть ризики щодо виконання договірних відносин: якщо попри вимогу комісіонера все ж утримати податки та перерахувати суму фізосбі за винятком податків. Виникаюь ризики : повторного звітування ( і ви покажете в 4ДФ, і комісіонер - хоча останнє сумнівно, виходячи з його позиції), а також ризик претензій щодо неповного виконання зобов'язань за договором. Позиція фізособи при цьому буде досить слабка - адже податки мають бути перераховані, норма ПКУ імперативна, і це не є "недоплатою" йому. А позиція комісіонера - також не буде правовою, тому що він перший порушив - відхилився від класичної моделі, коли вимагає оплату напряму фізособі, і не виконує функцій податковог агента. Але , звичайно, це створить незручності. Тому, якщо ви вирішите абсолютно захистити себе - доцільно: не тільки утримати податки, але й офіційно повідомити :

• подати 4ДФ


• письмово повідомити комісіонера (і/або фізособу), що оплата буде з утриманням податків відповідно до ПКУ;


• у платіжці або призначенні платежу зазначити, що сума виплачена «за мінусом ПДФО та військового збору»;


• мати розрахунок утриманих податків

На мій погляд, це буде хоч і досить неприємно з точки зору ділових стосунків, але це буде правильно з точки зору Вашого захисту як потенційного податкового агента та убезпечить ваше підприємство від донарахування податків.

Раді допомогти, звертайтесь ще!