Ситуація, яку ви описали, трапляється на практиці досить часто. При цьому, важливо розмежовувати відповідальність постачальника і роздрібного продавця відповідно до чинного законодавства, включно з Податковим кодексом України, Законом № 3817-ІХ (чинним з 29.12.2023) та позиціями судової практики.

• Що вважається порушенням

Згідно з п. 226.9 ст. 226 Податкового кодексу України, алкогольні напої вважаються немаркованими, якщо:

вони мають підроблені марки акцизного податку;
марковані з відхиленням від вимог Положення № 1251 https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/1251-2010-%D0%BF#Text;
марковані марками, які не видавалися виробнику/імпортеру;
сума акцизу на марці не відповідає ставкам, діючим на дату розливу.
Отже, повторювані або однакові акцизні марки на декількох одиницях продукції можуть викликати підозру у контролюючого органу щодо їх підробки або недійсності. Це — одна з підстав для кваліфікації товару як такого, що маркований з порушенням.

• Відповідальність продавця та судова практика

Ключовий момент: відповідальність роздрібного продавця настає за продаж товару без марок або з підробленими/недійсними марками, а не за те, що постачальник поставив товар із проблемними марками.

Прикладом може бути Рішення Київського окружного адміністративного суду від 24.01.2024 у справі № 320/22379/23 (https://youcontrol.com.ua/ru/catalog/court-document/116546873/.). У цій справі суд визнав недійсним податкове повідомлення-рішення про накладення штрафу на роздрібного продавця, оскільки податківці:

не перевірили фізичну наявність марок на продукції;
не довели, що ці марки були підробленими або не видавались виробнику;
посилались лише на фіскальні чеки з однаковими номерами акцизних марок.
Суд дійшов висновку, що однакові номери марок у чеках не є автоматичним доказом порушення, а податковий орган має належно довести, що саме марка є підробленою або продукція — фальсифікована.

• Обов'язки постачальника і продавця

Постачальник відповідає за достовірність та легальність маркування продукції.
Роздрібний продавець — за наявність акцизної марки на кожній одиниці продукції під час реалізації.
Отже, якщо марка на пляшці є фізичною, наклеєна, не має видимих пошкоджень і відповідає вимогам Положення № 1251 — формально продавець виконав свій обов’язок.

Водночас, якщо контролюючий орган стверджує, що марка не видавалась виробнику або не відповідає офіційному реєстру — саме податкова служба повинна надати докази цього твердження.

Як перевірити акцизні марки
Зараз перевірка акцизної марки в реєстрі ДПС здійснюється переважно виробниками або контролюючими органами. Проте роздрібні продавці можуть і повинні здійснювати належну перевірку постачальника:

• Вимагати у постачальника:

копію витягу про ліцензії;
товарно-супровідні документи;
накладні з переліком маркованих товарів;
довідки про серії та номери акцизних марок (при наявності).
Зафіксувати отримання товару (в тому числі фото упаковок з марками) — для захисту у разі перевірки.

Позиція ДПС підтверджується і інформацією ЗІР: https://zir.tax.gov.ua/main/bz/view/?src=ques&id=42031

У ній зазначено, що відповідальність настає за реалізацію товару без марок акцизного податку, а також передбачено фінансові санкції за порушення маркування, згідно зі ст. 73 Закону № 3817 та адміністративну відповідальність — за КУпАП (ст. 156, ст. 164-5). При цьому, санкцїї будуть накладатися саме на продавця, порушення якого зафіксовне. Отже, для доведення факту , що продавець виконав свої обов'язкіи - знадобиться судовий розгляд, як в наведеному прикладі.

Раді допомогти, звертайтесь ще!