Оскарження відмови у переході між групами ФОП: можливості та нюанси

ФОП із КВЕД 63.12 може перебувати на 2 групі єдиного податку, сам по собі цей КВЕД не є забороненим для 2 групи; відмову податкової можна оскаржити, якщо дотримані інші умови переходу та немає фактичної забороненої діяльності.

Обґрунтування

1. Забороняється не КВЕД, а вид діяльності. Перелік заборон для спрощеної системи визначено п. 291.5 Податкового кодексу, де обмежуються саме види господарської діяльності (азартні ігри, обмін валют, підакцизні товари тощо), а не коди КВЕД як такі, тому сама наявність у держреєстрі коду 63.12 не створює автоматичної заборони для 2 групи, якщо фактична діяльність не підпадає під обмеження цього пункту (п. 291.5 ПКУ).

2. Основні вимоги для перебування на 2 групі. Для ФОП 2 групи важливі критерії з пп. 2 п. 291.4 ПКУ: граничний обсяг річного доходу, кількість найманих працівників та коло осіб, яким можна надавати послуги, а не конкретний код КВЕД; платник 2 групи має право на будь-які не заборонені види діяльності, якщо: не порушує ліміту доходу, працює з дозволеним колом контрагентів та не здійснює діяльність із п. 291.5 ПКУ (п. 291.4, п. 291.5 ПКУ).

3. Відмова у реєстрації платником ЄП можлива лише з трьох підстав. Податковий орган може відмовити в реєстрації платником єдиного податку або у переході на іншу групу лише у випадках: невідповідності вимогам ст. 291 ПКУ, наявності податкового боргу при реорганізації або порушення строків і порядку подання заяви; формальна наявність «небажаного» КВЕД у реєстрі без доведення фактичного здійснення забороненої діяльності не зазначена серед цих підстав (ст. 291 ПКУ, пп. 298.1.4 ПКУ, п. 299.5 ПКУ).

4. Судова практика щодо «заборонених» КВЕДів. Суди прямо зазначають, що КВЕД є статистичним інструментом, а не підтвердженням виду діяльності, і що підстава для втрати або відмови в ЄП – це фактичне здійснення забороненої діяльності, а не саме внесення певного коду в реєстр, тому вимога податківців «прибрати КВЕД» як умову для застосування спрощеної системи не відповідає логіці ПКУ (розділ 61 КВЕД-2010, п. 291.5 ПКУ).

5. Можливість оскарження відмови. Письмову відмову податкового органу можна оскаржити в адміністративному порядку до вищестоящого органу ДПС протягом 10 робочих днів, а також у судовому порядку, посилаючись на те, що: а) ПКУ не містить прямої заборони на КВЕД 63.12 для 2 групи, б) ст. 291 та пп. 298.1.4 ПКУ не передбачають такої підстави для відмови, в) фактична діяльність платника не належить до заборонених видів (п. 56.3 ПКУ, ст. 122 КАСУ).

За наявності письмової відмови, що ґрунтується лише на «небажаному» КВЕД, її можна і доцільно оскаржити як в адміністративному, так і в судовому порядку.