Заголовок тимчасово відсутній

Якщо діяльність ФОП і ТОВ в одній і тій же сфері тоді є нюанси. Фізична особа може здійснювати підприємницьку діяльність різними способами. У тому числі набувати статусу підприємця. Випливає цей висновок з положень ч. 3 ст. 128 ГКУ. Водночас ч. 1 ст. 50 ЦКУ передбачає, що обмеження права фізичної особи на здійснення підприємницької діяльності встановлюються Конституцією України і Законом України «Про товариства с обмеженою та додатковою відповідальністю» (див. https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/2275-19. Про обмеження директора бути ФОПом говорить, зокрема, п. 1 ч. 5 ст. 40 цього Закону: член виконавчого органу товариства:
– не може без згоди загальних зборів учасників або наглядової ради (у разі її створення) здійснювати господарську діяльність як ФОП у сфері діяльності товариства.
Зверніть увагу на три моменти:
1) загальні збори можуть дати згоду директорові здійснювати діяльність у формі ФОП паралельно з управлінням юридичною особою;
2) діяльність директора як ФОП потребує дозволу загальних зборів тоді, коли підприємець і юридична особа здійснюють діяльність в одній і тій же сфері.
3) обмеження прив’язується не до факту реєстрації директора як ФОП, а до факту діяльності цього ФОП у сфері, в якій працює товариство.
У випадку порушень Закон про ТОВ та ТДВ установлює лише один наслідок: таке порушення може стати підставою для розірвання товариством договору (контракту) з порушником без виплати компенсації (ч. 6 ст. 40 Закону про ТОВ та ТДВ).
Виходячи з положень ст. 40 Закону про ТОВ та ТДВ можна дійти висновку, що порушення таких правил — це внутрішня проблема товариства. Адже змусити звільнити директора жоден контролюючий орган не може.
Що робити директору зі своїм ФОПом, який був зареєстрований ще до того, як Закон про ТОВ та ТДВ набрав чинності? Чи потрапляють вони під обмеження і наслідки за ч. 6 ст. 40 Закону про ТОВ? Закон не має зворотної сили (ч. 1 ст. 58 Конституції України). Отже це не може стати приводом для його звільнення із застосуванням ч. 6 ст. 40 Закону про ТОВ.
Якщо експедиторські послуги надає тільки ФОП, а ТОВ виступає лише Замовником, то вище описана інформація до Вас не відноситься.
Обмеження щодо укладання договорів
Закон вводить нове поняття для ТОВ – «правочин, щодо якого є заінтересованість» (ст. 45 Закону). Так, статутом Товариства може бути визначений спеціальний порядок надання згоди на вчинення правочинів, щодо яких є заінтересованість. Наприклад, необхідне погодження загальних зборів ТОВ чи її наглядової ради. Якщо в статуті ніяких спеціальних процедур немає, то вважається, що будь-які обмеження щодо вчинення правочинів, щодо яких є заінтересованість, відсутні.
Щодо яких правочинів можливе існування заінтересованості?
Відповідно до ч. 1 ст. 45 Закону, правочин вважається правочином, щодо якого є заінтересованість, якщо він укладається товариством з будь-ким із таких осіб:
1) посадовою особою товариства або її афілійованою особою;
2) учасником, який одноосібно або спільно з афілійованими особами володіє часткою, що становить 20% статутного капіталу товариства, або його афілійованими особами.
Тобто, якщо статут ТОВ це передбачає, то директору чи учаснику (з 20% голосів і більше) для того, щоб Товариство уклало з ними угоду, може знадобитися згода загальних зборів ТОВ.
Вважаємо, що таке обмеження буде розповсюджуватися не лише на фізичних осіб директора та учасника (20%), але й на цих осіб в статусі ФОПа. Адже, коли «Іванов» стає ФОПом, він не перестає бути «Івановим», тому, в даному випадку, обмеження накладені на фізичну особу «Іванова» діють аналогічно і на «Іванова» – ФОПа.
До речі, посадовою особою ТОВ є не лише директор, але й будь-яка особа визначена статутом Товариства. Це правило встановлено в ст. 42 Закону. Тобто, такі обмеження можуть стосуватися і бухгалтера, наприклад, чи інших членів виконавчого органу, якщо у Товариства діє дирекція, а не лише одноосібний директор.
Отже, такі обмеження можливі лише в тому випадку, коли вони чітко передбачені в статуті ТОВ.
Але кілька заборон міститься і в ЦКУ.
Якщо директор укладає договір сам з собою
Відповідно до ч. 3 ст. 238 ЦКУ, представник не може вчиняти правочин від імені особи, яку він представляє, у своїх інтересах або в інтересах іншої особи, представником якої він одночасно є, за винятком комерційного представництва, а також щодо інших осіб, встановлених законом.
ТОБТО, ДИРЕКТОР ТОВ НЕ МОЖЕ ПІДПИСАТИ ДОГОВІР ВІД ІМЕНІ ТОВАРИСТВА, ЯКЩО ДРУГОЮ СТОРОНОЮ ДОГОВОРУ БУДЕ ЦЕЙ Ж ДИРЕКТОР, АЛЕ ВЖЕ ЯК ФОП. ІНШИМИ СЛОВАМИ, ОДНА ФІЗИЧНА ОСОБА НЕ МОЖЕ ПІДПИСАТИ ДОГОВІР З ДВОХ СТОРІН.
Тому, директору ТОВ – ФОПу буде проблематично укласти договір між ТОВ та ФОПом. Адже наслідки такого договору – його невизнання ДФС та донарахування податків та штрафів.
Проте, це обмеження можна обійти, якщо від імені Товариства договір підпише не директор, а інший працівник. Раді допомогти, звертайтесь ще